在這南北逐鹿角力的時候,為了爭取正統(tǒng),為了證明共和政體的合法性,一群來自齊地的法學(xué)家們解釋道:什么是法律?國家以強制力保障實施的行為規(guī)范就是法律。
這一句話很簡單,卻戳破了法典的神圣外衣,法律從此既不是天理的法典化,也不是君權(quán)的乾綱獨斷,而只是國家強制的規(guī)定。國家――可能是君權(quán)朝廷,也可能是共和政府,還有可能是君主立憲的四級議會。
通過戳破這一層簡單的畫皮,被臨安府的王公貴族們蔑稱為“無賴漢”的四級議會掌握了法律這個統(tǒng)治的武器――當(dāng)共和政府統(tǒng)治區(qū)的大地主大貴族們拒絕按照共和政府的要求進行土地改革、選舉民意代表的時候,國家的強制力來保證它得以實行。盡管他們拒絕承認所謂的共和政府的合法性――“自古未聞無君無父之朝廷”――但是沒有關(guān)系,只要有強制力、土地和人民,那么就是一個合法的政府。
為三晉法學(xué)派招魂的法學(xué)大師名叫耶律楚材,是一位契丹貴族,不過他在大遼過的并不怎么好,所以南下來討生活,在青州傳道授業(yè)二十年,然后就風(fēng)云際會變化龍,成為了所謂“強制力法學(xué)派”的總大將。
朱熹已經(jīng)去世三百年了,耶律楚材的時代也過去了兩百多年。直到現(xiàn)在,自然法學(xué)派和強制力法學(xué)派依然相互攻訐,互不相讓。
程祁所在的東京大學(xué)園是自然法學(xué)派的大本營,洛陽高等師范學(xué)堂則是強制力法學(xué)派在中原的重鎮(zhèn),這一封書信來得很巧,而且正是程祁所期盼的――他這個以小說家出道的無名小卒的春天估計就快要到了。
這位洛陽來的教授從《無人生還》中看到了一個契機,一名司法者因為人間法與自然法的相離而感到痛苦,并最后走上了殺人犯罪的道路――從自然法的角度看,他殺的都是有罪之人,但是從人間法的角度看他確實違背了法律。這一個故事以夸張的形式指出了人間法與自然法之間存在著不可調(diào)和的矛盾。很好,教授立即就指出:根本不存在所謂自然法,而只是存在具體于某一個時代的倫理道德特征,而人間法可以隨時修訂,這就是強制力法學(xué)優(yōu)越于泥古不化的自然法學(xué)的精妙之處。
話說了一堆,又回到先秦時代“法先王”還是“法后王”的老問題上去了。程祁覺得兩者皆有可取之處,兩者也皆有不到之處。
自然法的優(yōu)勢在于“假設(shè)”了一個盡善盡美的法的模型,認為人間法是不完美的,需要不斷的改進以趨近自然法本身,但困境在于如何證明存在盡善盡美的法本身,又如何證明新法是接近自然法而不是背離自然法。
強制法學(xué)的優(yōu)勢在于以國家強制力為擔(dān)保,取消了法的形而上的因素,讓法的合法性一目了然,無需去做一大堆不可證明的形而上的論證。但是強制法學(xué)的劣勢也同樣在于此,強制法學(xué)最無法回答的問題在于,一旦出現(xiàn)惡政,那么惡政的惡法是否還是法律。這個問題在另一個時空是在紐倫堡審判中達到了高峰:納粹黨員們認為自己搶劫、屠殺和種族清洗不過是執(zhí)行國家的法律因而無罪,但法官們最后還是依據(jù)自然法的基本原則宣判一個人如果根據(jù)自己的良心應(yīng)當(dāng)能夠判斷出某種行為是不人道的或者有違倫理的,即使這道命令來自于國家強制力,也不應(yīng)當(dāng)遵守。
一個是儒家的傳統(tǒng),一個是法家的后裔。程祁在兩者之間決定走第三條道路,而回復(fù)給這位洛陽教授的信,就是一個最好不過的契機。
他鋪開信紙,先客氣了兩句套話,然后便轉(zhuǎn)入到正題之中:
法律到底是什么,這是一個最根本的問題。自然學(xué)派認為存在一個天理,法理是對天理的“分有”,法律應(yīng)當(dāng)是契合天理的――這回答了法律應(yīng)當(dāng)是什么;而強制法學(xué)派指出法律是以國家強制力作為保證的規(guī)范總和――這回答了法律實際上是什么。
在應(yīng)當(dāng)是什么與實際是什么之間,如何尋求一種平衡?很明顯,在生活中,法律并不截然的分成兩部分,也并不是單純的只是上述兩者中的一個。而是既有應(yīng)然的部分也有實然的部分。
實際上,法律既不是幾個學(xué)者的冥想結(jié)果,也不是一群議員老爺們憑空創(chuàng)造的橡皮。法律是既有的社會關(guān)系總和,它是一種社會現(xiàn)象,它既有權(quán)利也有義務(wù),它是一種制度,這種制度有歷史的成分,也有現(xiàn)時代人們智慧的結(jié)晶,而且還影響著未來的事件。它可以被改善,并且法學(xué)者的作用就是提出和論證改善的必要性與可能性。法有自己獨特的目的,不是抽象的公正和正義,而是每個案件的公平與正義,即法的社會效果。
比較自然法學(xué)和強制法學(xué),程祁提出的社會法學(xué)觀,把關(guān)注的重心從法的來源轉(zhuǎn)向了法的運行。他指出,空有良法而無善司法者,良法亦是惡法。所謂真正良法,必是落在日常,顯現(xiàn)于個案之中的良法。
這份信寄出去之后,很快就在洛陽高等師范學(xué)堂引起了軒然大波,有批評的,有贊許的,不少法學(xué)教授在自己的課堂上把程祁在回信中提出的觀點梳理出來,逐條討論。半個月不到,程祁就收到了十多封從洛陽來的信,有長篇大論與他辯駁的,也有細心為他細化深入各種觀點的,還有一封更干脆了,這封信來自于洛陽高師的十多名教授聯(lián)名,他們希望能夠遵從古例,請程祁這位法學(xué)界的后生小子到洛陽高師的學(xué)堂之上展開論戰(zhàn)。
不同學(xué)派之間的相互論戰(zhàn),這在古典中國是一個悠久的傳統(tǒng),從先秦時代的稷下學(xué)宮開始,各持一說的學(xué)者們就展開了各種唇槍舌戰(zhàn),漢朝的白虎觀會議,南朝梁的范縝蕭子良論戰(zhàn),朱熹與陸九淵的鵝湖之會不一而足。
程祁這回收到的請柬,就是以洛陽高師的祭酒朱之瑜(舜水先生)為首席,下有伊藤仁齋、德川光國等在洛的各國學(xué)者盛情,對于一個初次涉足學(xué)術(shù)界的后生小子而言,可謂是極為榮幸了。
“走,上洛去!”程祁收到請柬之后沒有半分的猶豫,一拍大腿就這樣爽快地決定了。手機用戶請瀏覽閱讀,更優(yōu)質(zhì)的閱讀體驗。